ݺߣ

ݺߣShare a Scribd company logo

24.11.12 HSE{Consult} Cтартап и Инвестиции. Правовые аспекты

•Download as PPTX, PDF•
•
Business incubator HSE
Business incubator HSE

1. Привлечение заемных денежных средств: Основные виды обеспечения займа Залог интеллектуальных прав 2. Привлечение инвестора: Основные формы привлечения инвестора. Выход инвестора из стартапа.

1 of 34
Downloaded 16 times
Стартап и инвестиции: правовой аспект 24 ноября 2012 года Хачикян Арсен, юрист Зеленина Анастасия, юрист
Что такое «инвестиция» • Понятий и классификаций инвестиций много • Основные каналы получения денег: – Заем (debt capital) – Капитал (equity capital) – привлечение инвестора • Как правило, именно инвестиции в капитал понимаются «инвестициями» в классическом смысле
Основные виды инвестиций • Посевные • Венчурные • Прямые (фонды) • Субсидии / гранты • Долговые (займы) ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ
Посевные инвестиции – Небольшая сумма (обычно не более €1млн) – Направляются либо недавно существующей компании с небольшим доходом, либо вовсе основателю, еще не имеющему компанию – Инвесторами выступают: • бизнес-ангелы • фонды посевных инвестиций (например, Фонд посевных инвестиций РВК) • родственники и друзья (FFF) Привлечение родственников в бизнес • Правовые особенности: • Совместно нажитое имущество • Привлечение управляющего бизнесом • В остальном отношения оформляются как обычный бизнес (см. далее) • С точки зрения управления и семьи – аспектов много (отношения внутри семьи, эффективность управления и др.)
Венчурные инвестиции – Как правило, в высокотехнологичный сектор – Несколько раундов – Инвесторы – венчурные фонды (крупнее, строже, требовательнее) Посевные и венчурные инвесторы могут выступать в разных организационно- правовых формах, предусмотренных законодательством России
Прямые (фондовые) инвестиции – Инвесторы - крупные инвестиционные фонды – Стартап – не основной адресат инвестиций – Большие инвестиции, меньшие риски, меньший процент доходности
Субсидии / гранты – Только от государства / муниципалитета – На основании нормативного акта исполнительного органа или строки в бюджете – На данный момент нет субсидий стартапам (кроме Сколково) – Предоставляются для возмещения каких-либо затрат – Грант – субсидия для финансирования научных и технологических исследований
Долговое финансирование – Займодавец имеет право на процент вне зависимости от успешности бизнес-операций – Заем дается под условием обеспечения в случае дефолта по выплате (event of default) – Важен не столько бизнес компании, сколько обеспечение займа – В рамках крупных займов бизнес все равно проверяют
Привлечение инвестора: правовая оболочка • Создание компании с инвестором • Вхождение инвестора в компанию: – Продажа инвестору существующей части компании – Вхождение инвестора в компанию путем внесения дополнительного вклада / дополнительной эмиссии – IPO (на более поздних этапах) • Конвертируемые облигации (достаточно редко)
Привлечение инвестора: тонкости договора и практика • Договор с инвестором часто упоминается в статьях • В российском праве классический договор с инвестором отсутствует – имеющееся законодательство говорит о других инвестиционных договорах (строительство, концессии) • Наиболее близок – договор акционеров / соглашение об осуществлении прав участников (ст. 32.1 ФЗ «Об АО» и п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО») и партнерское соглашение (которое пока малоприменимо) • На практике пока эта конструкция рискованная и носит характер «джентльменских соглашений» - суд маловероятно признает его положения применимыми • Варианты: – SPV за рубежом – Устав – Соглашение о намерениях
Привлечение инвестора: возможности устава Как можно ограничить инвестора уставом ООО? - Дополнительные права (ст. 8 ФЗ «Об ООО») - Дополнительные обязанности (ст. 9 ФЗ «Об ООО») - Согласие партнера на продажу инвестором своей доли третьему лицу(ст. 26 ФЗ «Об ООО») - Преимущественное право (право первого отказа) покупки доли при продаже ее инвестором третьему лицу(ст. 21) * В ОАО такие возможности ограничены
Создание компании с инвестором (1/3) Выбор инвестора: что учесть? Правовые критерии: • Предлагаемая инвестором юридическая модель (юрисдикция, документальное оформление, организационно-правовая форма стартапа, сделка о покупке доли в стартапе) • Надлежащий юридический статус инвестора Иные критерии: • Масштаб инвестиций • Лояльность инвестора к основателю (обычно инвесторы просят большую часть бизнеса) • Известность, реализованные проекты • Личные предпочтения
Создание компании с инвестором (2/3) OFF-SHORE Плюсы: - Более гибкое регулирование отношений с инвестором - Более выгодный налоговый режим - Конфиденциальность Минусы: - Относительная дороговизна и сложность процедур - Повышенное внимание органов и банков - Проблемы с провайдерами услуг ON-SHORE Плюсы: - Дешевле обслуживать - Более оперативное управление Минусы: - Меньшая конфиденциальность - Налоговая нагрузка - Не слишком развитое правовое регулирование отношений между участниками бизнеса Кстати: Приказом от 21 августа 2012 года №115н Министерства финансов Российской Федерации Республика Кипр исключена из списка оффшоров
Создание компании с инвестором (3/3) • Наиболее распространены ООО и АО (ОАО и ЗАО) • Недавно появились хозяйственные партнерства, но они имеют недостатки (запрет рекламы, запрет создания «дочек», необходимость аудита: п. 5, 7 ст. 2 и ст. 20 Закона о ХП) • Инвестиционные товарищества – организационно-правовая форма договорного типа (без образования ЮЛ)
Инвестиционные товарищества (1/3) Совместная инвестиционная деятельность Инвестиционная декларация Договор инвестиционного товарищества
Инвестиционные товарищества (2/3) • Товарищ • Управляющий товарищ • Уполномоченный управляющий товарищ
Инвестиционные товарищества (3/3) Преимущества • Гибкое регулирование • Прозрачность отношений • Конфиденциальность Недостатки • Отсутствие рекламы • Неопробованность на практике
Продажа части компании (1/2) • Инвестор «заходит» в уже работающую компанию • ООО – менее гибкое, чем ОАО (нотариальное удостоверение сделки, преимущественное право) • Для более выгодной продажи надо готовить бизнес к тщательной проверке со стороны инвестора: борьба за снижение цены обычно нешуточная • Иностранная юрисдикция возможна даже при продаже акций российской ОАО при наличии иностранного элемента (ст. 1186 ГК РФ) – для ООО это правило не действует в силу необходимости нотариального заверения
Продажа части компании (2/2) LOI Due Diligence Переговоры Подписание Conditions Precedent Completion Post Completion
Дополнительный вклад в компанию (1/3) • Разновидность продажи части компании • Отличие в том, что доля инвестора «рассеивается» в существующем капитале за счет его общего увеличения
Дополнительный вклад в компанию (2/3) ООО (ст. 19 ФЗ «Об ООО») Заявление третьего лица (инвестора) Решение участника (-ов) о принятии 3-го лица в ООО, внесении вклада и изменении устава Регистрация изменений в ЕГРЮЛ АО (ФЗ «Об АО») Совет Директоров проводит собрание и принимает решение о выпуске дополнительных акций (или утверждает повестку для собрания акционеров) (пп. 3, 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО») Собрание акционеров принимает решение о выпуске и передаче инвестору акций и об изменениях в устав (пп. 6 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО») Решения и иные документы регистрируются в финансовом регуляторе, изменения в устав – в ЕГРЮЛ Могут использоваться договорные механизмы для лучшего закрепления обязанностей
Дополнительный вклад в компанию (3/3) • Могут быть внесены имущественные права, в частности исключительные Процедура • Привлечение оценщика Оценка • Принятие решение на общем собрании • Заключение договора на РИД Решение • Бухгалтерский учет • Изменение в устав • Регистрация договора в Роспатенте Учет
Конвертируемые облигации (1/2) • Применимо для АО • Речь идет об эмиссионных ценных бумагах, поэтому достаточно строгий режим (участие регулятора) • Обычная облигация: – ценная бумага в обмен на деньги – Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» ДЕНЬГАМИ в определенную дату (плюс процентный доход, если применимо) – Экономически – обычный займ • Конвертируемая облигация – Ценная бумага в обмен на деньги – Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» АКЦИЯМИ в определенную дату – Экономически – разновидность дополнительного вклада в компанию, но правовая оболочка другая
Конвертируемые облигации (2/2) Пример: • Акционерное общество 01.04.2012 выпустило 1000 шт. процентных конвертируемых облигаций по стоимости 2000 руб. за одну облигацию. Срок погашения облигаций - 30.11.2012 • При наступлении срока погашения 500 шт. облигаций погашаются денежными средствами и 500 шт. конвертируются в обыкновенные акции АО дополнительного выпуска, при этом одна облигация конвертируется в одну акцию стоимостью 2000 руб. • По облигациям выплачиваются также проценты по ставке 14% годовых при погашении (конвертации) облигаций.
Выход инвестора (1/7) • создание публичной компании (ОАО); • продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А); • первичное размещение на фондовом рынке (IPO); • выкуп менеджментом (МВО - Management Buy-Out); • ликвидация/банкротство. Attention!!! Договариваться нужно на берегу. Способ и механизмы выхода должны быть согласованы в инвестиционном соглашении, договоре о совместной деятельности, партнерстве или или в отдельном соглашении, заключаемом одновременно с соглашением об инвестициях
Выход инвестора (2/7) Создание публичной компании - Акционирование компании (ОАО); - Дополнительная эмиссия; - Продажа акций неопределенному кругу лиц без листинга;
Выход инвестора (3/7) Продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А) Продажа акций: Акции за наличные Акции за долговые обязательства Акции за акции Продажа активов: Активы за наличные Активы за акции
Выход инвестора (4/7) первичное размещение на фондовом рынке (IPO/SPO) Прибыль – 1 000 000 $ Темп роста – 30% в год Полное раскрытие информации Russian offering ADR&GDR
Выход инвестора (5/7) Преимущества IPO  Дополнительная премия  Постоянная ликвидность рынка  Дополнительное финансирование  Имидж Недостатки IPO  Раскрытие информации  Более требовательные акционеры  Манипулирование инсайдерской информацией  Затратность и долгосрочность
Выход инвестора (6/7) Механизмы контроля нового инвестора - Учредительные документы (устав); - Корпоративные договоры (Акционерные соглашения); - Система корпоративного управления; - Заверения и гарантии (M&A).
Выход инвестора (7/7) Механизм выхода Степень «размыва» доли Эффективность контроля создание публичной компании слабая высокая продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А) очень сильная (уходит вся доля) очень низкая первичное размещение на фондовом рынке (IPO) сильная Низкая выкуп менеджментом (МВО - Management Buy- Out) слабая высокая
Заемное финансирование • Обычно на более позднем этапе – банки (особенно после кризиса) стали строже и требовательнее • Банк больше интересует текущее финансовое положение заемщика, его бизнес-план и залоговые возможности, • Инвестор больше интересуется потенциалом рынка, на котором работает компания, уровнем команды менеджеров, прозрачностью бизнеса и перспективами его развития.
Основные виды обеспечения займа • База в Гражданском кодексе • Самый основной вид – залог / ипотека • Поручительство (обычно от материнских компаний) • Банковская гарантия • (Неустойка)
Спасибо за внимание Контакты: Арсен Хачикян mail: a.khachikyan@rightslaw.com Анастасия Зеленина mail: a.zelenina@rightslaw.com e-mail: info@rightslaw.ru Тел.: +7 499 408 54 41 127006, Россия Москва Долгоруковская ул. д. 38, стр. 2 www.rightslaw.ru

More Related Content

24.11.12 HSE{Consult} Cтартап и Инвестиции. Правовые аспекты

  • 1. Стартап и инвестиции: правовой аспект 24 ноября 2012 года Хачикян Арсен, юрист Зеленина Анастасия, юрист
  • 2. Что такое «инвестиция» • Понятий и классификаций инвестиций много • Основные каналы получения денег: – Заем (debt capital) – Капитал (equity capital) – привлечение инвестора • Как правило, именно инвестиции в капитал понимаются «инвестициями» в классическом смысле
  • 3. Основные виды инвестиций • Посевные • Венчурные • Прямые (фонды) • Субсидии / гранты • Долговые (займы) ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ
  • 4. Посевные инвестиции – Небольшая сумма (обычно не более €1млн) – Направляются либо недавно существующей компании с небольшим доходом, либо вовсе основателю, еще не имеющему компанию – Инвесторами выступают: • бизнес-ангелы • фонды посевных инвестиций (например, Фонд посевных инвестиций РВК) • родственники и друзья (FFF) Привлечение родственников в бизнес • Правовые особенности: • Совместно нажитое имущество • Привлечение управляющего бизнесом • В остальном отношения оформляются как обычный бизнес (см. далее) • С точки зрения управления и семьи – аспектов много (отношения внутри семьи, эффективность управления и др.)
  • 5. Венчурные инвестиции – Как правило, в высокотехнологичный сектор – Несколько раундов – Инвесторы – венчурные фонды (крупнее, строже, требовательнее) Посевные и венчурные инвесторы могут выступать в разных организационно- правовых формах, предусмотренных законодательством России
  • 6. Прямые (фондовые) инвестиции – Инвесторы - крупные инвестиционные фонды – Стартап – не основной адресат инвестиций – Большие инвестиции, меньшие риски, меньший процент доходности
  • 7. Субсидии / гранты – Только от государства / муниципалитета – На основании нормативного акта исполнительного органа или строки в бюджете – На данный момент нет субсидий стартапам (кроме Сколково) – Предоставляются для возмещения каких-либо затрат – Грант – субсидия для финансирования научных и технологических исследований
  • 8. Долговое финансирование – Займодавец имеет право на процент вне зависимости от успешности бизнес-операций – Заем дается под условием обеспечения в случае дефолта по выплате (event of default) – Важен не столько бизнес компании, сколько обеспечение займа – В рамках крупных займов бизнес все равно проверяют
  • 9. Привлечение инвестора: правовая оболочка • Создание компании с инвестором • Вхождение инвестора в компанию: – Продажа инвестору существующей части компании – Вхождение инвестора в компанию путем внесения дополнительного вклада / дополнительной эмиссии – IPO (на более поздних этапах) • Конвертируемые облигации (достаточно редко)
  • 10. Привлечение инвестора: тонкости договора и практика • Договор с инвестором часто упоминается в статьях • В российском праве классический договор с инвестором отсутствует – имеющееся законодательство говорит о других инвестиционных договорах (строительство, концессии) • Наиболее близок – договор акционеров / соглашение об осуществлении прав участников (ст. 32.1 ФЗ «Об АО» и п. 3 ст. 8 ФЗ «Об ООО») и партнерское соглашение (которое пока малоприменимо) • На практике пока эта конструкция рискованная и носит характер «джентльменских соглашений» - суд маловероятно признает его положения применимыми • Варианты: – SPV за рубежом – Устав – Соглашение о намерениях
  • 11. Привлечение инвестора: возможности устава Как можно ограничить инвестора уставом ООО? - Дополнительные права (ст. 8 ФЗ «Об ООО») - Дополнительные обязанности (ст. 9 ФЗ «Об ООО») - Согласие партнера на продажу инвестором своей доли третьему лицу(ст. 26 ФЗ «Об ООО») - Преимущественное право (право первого отказа) покупки доли при продаже ее инвестором третьему лицу(ст. 21) * В ОАО такие возможности ограничены
  • 12. Создание компании с инвестором (1/3) Выбор инвестора: что учесть? Правовые критерии: • Предлагаемая инвестором юридическая модель (юрисдикция, документальное оформление, организационно-правовая форма стартапа, сделка о покупке доли в стартапе) • Надлежащий юридический статус инвестора Иные критерии: • Масштаб инвестиций • Лояльность инвестора к основателю (обычно инвесторы просят большую часть бизнеса) • Известность, реализованные проекты • Личные предпочтения
  • 13. Создание компании с инвестором (2/3) OFF-SHORE Плюсы: - Более гибкое регулирование отношений с инвестором - Более выгодный налоговый режим - Конфиденциальность Минусы: - Относительная дороговизна и сложность процедур - Повышенное внимание органов и банков - Проблемы с провайдерами услуг ON-SHORE Плюсы: - Дешевле обслуживать - Более оперативное управление Минусы: - Меньшая конфиденциальность - Налоговая нагрузка - Не слишком развитое правовое регулирование отношений между участниками бизнеса Кстати: Приказом от 21 августа 2012 года №115н Министерства финансов Российской Федерации Республика Кипр исключена из списка оффшоров
  • 14. Создание компании с инвестором (3/3) • Наиболее распространены ООО и АО (ОАО и ЗАО) • Недавно появились хозяйственные партнерства, но они имеют недостатки (запрет рекламы, запрет создания «дочек», необходимость аудита: п. 5, 7 ст. 2 и ст. 20 Закона о ХП) • Инвестиционные товарищества – организационно-правовая форма договорного типа (без образования ЮЛ)
  • 16. Инвестиционные товарищества (2/3) • Товарищ • Управляющий товарищ • Уполномоченный управляющий товарищ
  • 17. Инвестиционные товарищества (3/3) Преимущества • Гибкое регулирование • Прозрачность отношений • Конфиденциальность Недостатки • Отсутствие рекламы • Неопробованность на практике
  • 18. Продажа части компании (1/2) • Инвестор «заходит» в уже работающую компанию • ООО – менее гибкое, чем ОАО (нотариальное удостоверение сделки, преимущественное право) • Для более выгодной продажи надо готовить бизнес к тщательной проверке со стороны инвестора: борьба за снижение цены обычно нешуточная • Иностранная юрисдикция возможна даже при продаже акций российской ОАО при наличии иностранного элемента (ст. 1186 ГК РФ) – для ООО это правило не действует в силу необходимости нотариального заверения
  • 19. Продажа части компании (2/2) LOI Due Diligence Переговоры Подписание Conditions Precedent Completion Post Completion
  • 20. Дополнительный вклад в компанию (1/3) • Разновидность продажи части компании • Отличие в том, что доля инвестора «рассеивается» в существующем капитале за счет его общего увеличения
  • 21. Дополнительный вклад в компанию (2/3) ООО (ст. 19 ФЗ «Об ООО») Заявление третьего лица (инвестора) Решение участника (-ов) о принятии 3-го лица в ООО, внесении вклада и изменении устава Регистрация изменений в ЕГРЮЛ АО (ФЗ «Об АО») Совет Директоров проводит собрание и принимает решение о выпуске дополнительных акций (или утверждает повестку для собрания акционеров) (пп. 3, 5 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО») Собрание акционеров принимает решение о выпуске и передаче инвестору акций и об изменениях в устав (пп. 6 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО») Решения и иные документы регистрируются в финансовом регуляторе, изменения в устав – в ЕГРЮЛ Могут использоваться договорные механизмы для лучшего закрепления обязанностей
  • 22. Дополнительный вклад в компанию (3/3) • Могут быть внесены имущественные права, в частности исключительные Процедура • Привлечение оценщика Оценка • Принятие решение на общем собрании • Заключение договора на РИД Решение • Бухгалтерский учет • Изменение в устав • Регистрация договора в Роспатенте Учет
  • 23. Конвертируемые облигации (1/2) • Применимо для АО • Речь идет об эмиссионных ценных бумагах, поэтому достаточно строгий режим (участие регулятора) • Обычная облигация: – ценная бумага в обмен на деньги – Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» ДЕНЬГАМИ в определенную дату (плюс процентный доход, если применимо) – Экономически – обычный займ • Конвертируемая облигация – Ценная бумага в обмен на деньги – Требование владельца облигации к эмитенту вернуть «долг» АКЦИЯМИ в определенную дату – Экономически – разновидность дополнительного вклада в компанию, но правовая оболочка другая
  • 24. Конвертируемые облигации (2/2) Пример: • Акционерное общество 01.04.2012 выпустило 1000 шт. процентных конвертируемых облигаций по стоимости 2000 руб. за одну облигацию. Срок погашения облигаций - 30.11.2012 • При наступлении срока погашения 500 шт. облигаций погашаются денежными средствами и 500 шт. конвертируются в обыкновенные акции АО дополнительного выпуска, при этом одна облигация конвертируется в одну акцию стоимостью 2000 руб. • По облигациям выплачиваются также проценты по ставке 14% годовых при погашении (конвертации) облигаций.
  • 25. Выход инвестора (1/7) • создание публичной компании (ОАО); • продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А); • первичное размещение на фондовом рынке (IPO); • выкуп менеджментом (МВО - Management Buy-Out); • ликвидация/банкротство. Attention!!! Договариваться нужно на берегу. Способ и механизмы выхода должны быть согласованы в инвестиционном соглашении, договоре о совместной деятельности, партнерстве или или в отдельном соглашении, заключаемом одновременно с соглашением об инвестициях
  • 26. Выход инвестора (2/7) Создание публичной компании - Акционирование компании (ОАО); - Дополнительная эмиссия; - Продажа акций неопределенному кругу лиц без листинга;
  • 27. Выход инвестора (3/7) Продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А) Продажа акций: Акции за наличные Акции за долговые обязательства Акции за акции Продажа активов: Активы за наличные Активы за акции
  • 28. Выход инвестора (4/7) первичное размещение на фондовом рынке (IPO/SPO) Прибыль – 1 000 000 $ Темп роста – 30% в год Полное раскрытие информации Russian offering ADR&GDR
  • 29. Выход инвестора (5/7) Преимущества IPO  Дополнительная премия  Постоянная ликвидность рынка  Дополнительное финансирование  Имидж Недостатки IPO  Раскрытие информации  Более требовательные акционеры  Манипулирование инсайдерской информацией  Затратность и долгосрочность
  • 30. Выход инвестора (6/7) Механизмы контроля нового инвестора - Учредительные документы (устав); - Корпоративные договоры (Акционерные соглашения); - Система корпоративного управления; - Заверения и гарантии (M&A).
  • 31. Выход инвестора (7/7) Механизм выхода Степень «размыва» доли Эффективность контроля создание публичной компании слабая высокая продажа доли инвестора другому стратегическому инвестору(M&А) очень сильная (уходит вся доля) очень низкая первичное размещение на фондовом рынке (IPO) сильная Низкая выкуп менеджментом (МВО - Management Buy- Out) слабая высокая
  • 32. Заемное финансирование • Обычно на более позднем этапе – банки (особенно после кризиса) стали строже и требовательнее • Банк больше интересует текущее финансовое положение заемщика, его бизнес-план и залоговые возможности, • Инвестор больше интересуется потенциалом рынка, на котором работает компания, уровнем команды менеджеров, прозрачностью бизнеса и перспективами его развития.
  • 33. Основные виды обеспечения займа • База в Гражданском кодексе • Самый основной вид – залог / ипотека • Поручительство (обычно от материнских компаний) • Банковская гарантия • (Неустойка)
  • 34. Спасибо за внимание Контакты: Арсен Хачикян mail: a.khachikyan@rightslaw.com Анастасия Зеленина mail: a.zelenina@rightslaw.com e-mail: info@rightslaw.ru Тел.: +7 499 408 54 41 127006, Россия Москва Долгоруковская ул. д. 38, стр. 2 www.rightslaw.ru