商取引法はなぜ必要（でないの）か？＜八戸高校模拟讲义2014&驳迟;
?Download as PPTX, PDF?
0 likes?1,467 views
青森県立八戸高校における模拟讲义（2014年8月）で使用する予定のスライド。
商取引法はなぜ必要（でないの）か？＜八戸高校模拟讲义2014&驳迟;
- 2. 本日の模擬講義の目標 商取引法（森田?東北大法学部）2 1. 「商取引法」がどのような場合に必要なのか，あるいは， 必要でないのかについて，理解する 2. 商取引法が，どのような機能を果たしているのかにつ いて，理解する 3. 以上のベースを前提として，商取引法がどのように設 計されるべきかについて，理解する
- 3. 交換の利益 商取引法（森田?東北大法学部）3 ? Example 1 ? Aさんは，リンゴの木を植えて世話をしている。Bさんはミカン の木を植えて世話をしている。 ? リンゴが20個，ミカンが40個収穫できた ? AさんもBさんも，リンゴとミカンのどちらかだけでなく，両方を 食べたい ? Question 1 ? 2人の間で，どのような交換がなされれば，双方にとって有益 な（商）取引が実現されたと言えるだろうか？
- 4. 交換の利益 商取引法（森田?東北大法学部）4 ? リンゴとミカンの交換により，AB両者とも，それ以前より 改善した状態になるはず ? 多くの人は，「リンゴだけ」「ミカンだけ」よりも，両者の組み合 わせを保有している方を望む ? 経済学で言う「限界効用逓減」 ? 交換（売買契約）の成立には，両当事者の合意が必要→自ら の状態が従前より悪化するような交換には同意しないはず ? 前提＝各当事者の自発的な意思決定 ? Cf. 「パレート改善」 ? 社会の他の誰の状態も悪化させることなく，少なくともある一人の状 態を改善すること ? パレート改善によって，社会全体は，よりよい（望ましい）状態に移行 する
- 5. 交換の利益を実現する法ルール 商取引法（森田?東北大法学部）5 ? では，このような交換を成立させるためには，どのような 法ルールが必要か？ ? ①所有権の割当 ? 所有権＝人がその所有物についてなし得ること，なし得ないことを規 定している ? E.g., 木を植える土地の所有権，リンゴの木?ミカンの木（またはリンゴとミ カンそのもの）への所有権の割当 ? ①’所有権が侵害された場合の対処に関する法ルール ? E.g., 妨害排除請求，損害賠償，刑罰 ? ②自発的な意思決定を可能にする法ルール ? E.g., 強迫，詐欺，錯誤
- 6. 履行時期が異なる交換 商取引法（森田?東北大法学部）6 ? Example 2 ? Aさんはリンゴを植えており，Bさんはスイカを植えている。リ ンゴやスイカの所有権は確定しているが，冷蔵庫はなく，保存 できないとする。冬には，BさんはAさんからリンゴをもらい，夏 には，AさんがBさんからスイカをもらえば両者の効用は増え る。 ? Question 2 ? このとき，AB間の取引を実現し，社会をよりよい状態に移行 させるために，どのような手段が考えられるだろうか？ ? 法ルールを活用する手段と，法ルールに頼らない手段があり得る
- 7. 異時点間の交換の実現手段 商取引法（森田?東北大法学部）7 ? ①貨幣の利用 ? 貨幣の機能の一つ＝時間を通じて価値を保存 ? ? 交換を「売り」と「買い」に分け，物の移転の時間?場所?相手を柔 軟に変えることが可能になる ? 冬にリンゴと貨幣を交換し，夏に貨幣とスイカを交換 ? リンゴ?スイカは保存しにくいが，貨幣は保存が容易 ? 交換が一時点終了するので，契約不履行の心配はなくなる
- 8. 異時点間の交換の実現手段 商取引法（森田?東北大法学部）8 ? ②長期的関係（信頼関係）の利用 ? AさんとBさんとの関係が長年にわたって続く場合 ? ある年にBさんがスイカを引き渡さないと，その年はBさんにとって得 だが，翌年以降Aさんからはリンゴがもらえなくなってしまう ? 両者とも長くつき合いたいと考えている場合には，一時的な裏切り行 動による利益よりも，取引による長期的利益を重視し，協調行動をと る ? 実は，中世ヨーロッパや地中海世界など，国をまたがった 「法」が存在しない状態では，このような長期的関係を活用し て，商取引が実現されてきた
- 9. 異時点間の交換の実現手段 商取引法（森田?東北大法学部）9 ? ③契約による方法 ? 相手方が約束を守らなかった場合（「債務不履行」）の場合の 対処法を決定 ? E.g., 冬にリンゴをあげたのに，夏に大雨でスイカが採れなかった ら？ ? E.g., 冬は不作でリンゴ2個を収穫し，うち1個をあげたが，夏にはス イカが豊作で100個とれた ? E.g., Aさんはまじめに働いて多くのリンゴを収穫し，その半分をBさ んに渡したのに，Bさんはまじめに働かず，少量のスイカしか収穫で きなかった ? これらの場合に，どのような効果が発生するのか？ ? 当事者間の合意（契約）で定める→契約法（商取引法） ? 債務不履行→損害賠償?解除?履行請求
- 10. 異時点間の交換はどこまで一般的か？ 商取引法（森田?東北大法学部）10 ? 皆さん（消費者）が店頭で商品を購入する場合 ? 多くは，貨幣により直ちに決済するので，同時決済 ? ただし，商品ではなくサービスを購入する場合は，先払いにな りがち ? 事業者（商人）間の取引 ? 多くの場合は，支払が商品?サービスの引き渡しより後になる ? E.g., スーパーに食品を毎日納入している業者は，毎日，食品を納 入する都度，支払を受けているわけではない ? 通常は，1ヶ月分の代金をまとめた上で，翌月末などに支払う ? 理由 ? その都度支払をすることは，面倒 ? 金額も大きくなるので，現金決済ではなく，銀行振込などを事後的に 利用した方が安全
- 11. 交換と契約 商取引法（森田?東北大法学部）11 ? 交換と契約 ? 交換：一時点で終了する取引関係?両者の所有権を前提 ? e.g., リンゴとミカンの取引 ? 交換の実現には，法ルールは（原則として）不要 ? 契約：時間のかかる取引関係 ? e.g., リンゴとスイカの取引（貯蔵できないことを前提に） ? 契約不履行（契約違反）を防ぐ必要がある ? 行為のタイミングが当事者間で異なるので，先に行動する者は，後で行 動する者の契約違反によって損害を被る可能性がある ? 途中で状況が変化したり，偶発的事態が生じるという不確実性を伴 う ? 状況の変化に対する対処法とその責任を決める必要がある ? では，契約法はどのような役割を果たしているのか？
- 12. 契約法の役割＝有益な取引の実現 商取引法（森田?東北大法学部）12 ? 契約法が存在しない場合 ? e.g., Aはリンゴを2個，Bはスイカを2個収穫する。Aにとっても Bにとっても1個目のリンゴ（スイカ）からは2の効用を得られ， 2個目からは1の効用しか得られない。このため，リンゴとスイ カを1個ずつ渡せば互いの効用は高くなるが，収穫時期が異 なるので，相手方が品物を渡さない可能性がある。 A＼B スイカを渡す スイカを渡さない リンゴを渡す 4,4 2,5 リンゴを渡さない 5,2 3,3 「囚人のジレンマ」→そもそも取引が実現しない
- 13. 契約法の役割＝有益な取引の実現 商取引法（森田?東北大法学部）13 ? 契約法が存在する世界では，どのように事態は変化す るだろうか？ ? 相手方が約束した物を引き渡さない場合： ? 損害賠償 ? 履行強制 ? これらの「契約違反に対する救済」が存在することによって： ? 自らが約束を守ったにもかかわらず，相手方が約束を守らなかった 場合であっても，相手方が約束を守ったのと同じ状態が実現 A＼B スイカを渡す スイカを渡さない リンゴを渡す 4,4 2+2,5-1 リンゴを渡さない 5-1,2+2 3,3
- 14. 契約法の役割＝履行の基準 商取引法（森田?東北大法学部） ? Example 3. 部品取引契約 ? 部品メーカーAは，ある部品を製造している。その部品を作る 費用は10万円である。メーカーBは，Aからその部品を12万円 で買う契約を結び，代金を支払った。Bにとってのその部品の 価値は15万円だった。その後，別のメーカーCは，Aに対して その部品を17万円で買いたいと申し出たため，AはBとの契 約を履行せず，Cにその部品を売却しようとした。 ? 契約違反の救済方法＝履行強制なら ? 部品はBに ? 契約違反の救済方法＝損害賠償なら ? Bに賠償金15万円が支払われ，部品はCに 14
- 16. 契約法の役割＝履行の基準 商取引法（森田?東北大法学部） ? 「効率的契約違反」 ? 部品のBにとっての効用は15万円だが，Cは17万円支払う意 思があるから，Cにとっての効用は17万円以上 ? ? Cがその部品を使用する方が効率的（社会的に見てそれが望ま しい）＝Aによる契約違反は効率的 ? 同じことは，Aにとって，この部品を生産することによって15万円を超 える損失が出てしまうような状況（e.g., 原料費の高騰）でも起きる ? 代替取引の存在は，機会費用という意味では，全く同じ ? 逆に言えば，損害賠償額の設定は，Aに対し履行するか 履行しないかの判断基準を与えるためのツール ? Aは，コストが損害賠償額を超えれば履行しないし，損害賠償 額以下であれば履行する ? Bの当該履行（財?サービス）の評価額がこれを実現 16
- 17. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現 商取引法（森田?東北大法学部） ? 契約はなぜ必要なのか？ ? 部品と交換で代金を支払うことにしておけば，契約の必要は なく，交換時点でBとCが価格について競えばOK ? だとすると，事前に契約が必要なのは，そもそもどのよう な場合だろうか？ ? Bがその部品を利用して製品を作る準備（→設備投資etc）が 必要となる場合 ? 「関係特殊的投資」relation specific investment ? Aの部品でないと使えないような機械への投資（生産設備の設置 etc）など 17
- 18. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現 商取引法（森田?東北大法学部）18 ? 「ホールドアップ問題」 ? このような投資がある場合，Aから部品が届かないと，Bの投資は無 駄になってしまう（事後ex post） ? ? 無駄になる可能性があることを考慮に入れたBは，このような関 係特殊的投資を（十分に）行わなくなってしまう（事前ex ante） ? このように，十分な事前の投資が行われないことは，社会的 に望ましくない
- 19. 契約法の役割＝投資インセンティヴの実現 商取引法（森田?東北大法学部） ? ホールドアップ問題への対処 ? 継続的契約の解消の法理 ? 法律には書かれていないが，裁判例として確立 ? Bが適切なレベルの投資をしているときには，Aは，それを補填して あげなければならない（さもないと，契約を解除することはできない） ? ただし，Bが過剰な投資をしている場合には，その全てが補填される わけではない ? ∵全てを補填してしまうと，Bに無駄な投資をしてしまうインセンティヴが発 生してしまう 19
- 20. 契約法の役割＝デフォルトの提供 商取引法（森田?東北大法学部） ? 多くの契約法ルールの存在意義 ? これらの大部分は任意規定 ? 任意規定＝当事者の合意によって変更できる合意 ? 任意規定なのに存在しているのはwhy？ ? 完備契約complete contract：将来起こりうる全ての事態への対処を 書き込んだ契約 ? 実際に，完備な契約を起草するためには，非常に大きなコストがかかる ? このため，現実の契約 ? 不完備契約incomplete contract ? そのような場合の合意のギャップは，任意規定が埋める 20
- 21. 契約法の役割＝デフォルトの提供 商取引法（森田?東北大法学部）21 ? どのような形でデフォルト（初期設定）を契約法が提供す べきだろうか？ ? ①多数派デフォルトルール ? 世の中で，より多くの当事者が利用するであろうデフォルトを採用 ? ∵より多くの人が，デフォルトをそのまま利用できるので，契約内容に ついて交渉?合意するコストが削減できる ? ②情報強制デフォルトルール ? 情報（契約内容に影響を与える可能性のあるもの）を持っている者 に対し，その情報を開示するようなインセンティヴを与えるデフォルト を採用 ? E.g., 高価品の明告 ? 運送契約において，「通常の品より著しく高価な物品については，その価 額を明示しない限り，賠償しませんor通常の物品と同等額しか賠償しま せん」というルールを採用
- 22. 契約法の役割＝リスク分配 商取引法（森田?東北大法学部）22 ? 商取引の実現には，さまざまなリスクがある ? 商品を運んでいる途中で，交通事故によって，傷がついたり なくなってしまったりしたら？ ? 代金を銀行振込で支払おうとしたら，ウイルスソフトのせいで， 間違って別人に支払ってしまったら？ ? 自動車の部品（窓ガラス）の製造を請け負っていたところ，国 際的なガラス原料の値上がりによって，当初の契約で決めら れていた価格では，製造者側に赤字が出るようになってし まったら？ あるいは逆に，ガラス原料の国際価格が下落し た一方で，自動車の販売競争が激化して，自動車メーカーは 部品の納入価格の引き下げをしてほしくなったら？ ? これらのリスクは，どのように分配されるべきだろうか？ ? 契約で合意されていればそれに従うが，合意されていなかっ たら？
- 23. 契約法の役割＝リスク分配 商取引法（森田?東北大法学部） ? リスク分配の基本 ? 最安価費用回避者（least cost avoider）あるいは最適な問題 解決者（best problem solver）にリスクを負担させる ? どうしてか？ ? リスクをコントロールできるA（コスト1）とコントロールできないB（コス ト10）との取引を考える： ? Aにリスク負担させれば1のコストですむが，Bにリスク負担させると 10のコストがかかる ? この場合に，無理にBにリスク負担させてしまうと，その分，契約価 格が上がる（Bが売主の場合。Bが買主の場合ならば下がる）から， Aにとっても不利益 ? ABとしては，Aにリスク負担させた方が合理的（パレート改善する） 23
- 24. 契約法の役割＝リスク分配 商取引法（森田?東北大法学部）24 ? デフォルトルールとしてのリスク分配 ? 当事者が契約で，リスクの所在について明示の約束をしてい なかった場合 ? このほか，当事者の合意内容が曖昧で，その解釈が当事者間で一 致しないような場合についても，同様 ? 最安価費用回避者（最適問題解決者）にリスク負担させること が望ましい
- 25. まとめ 商取引法（森田?東北大法学部）25 ? 商取引法の役割 ? 有益な取引の実現 ? 履行の基準 ? 投資インセンティヴの実現 ? デフォルトの提供 ? リスク分配
Editor's Notes
- 相当因果関係！
- Information forcing ? e.g, 債務不履行における損害賠償の，予見可能な特別損害ルール