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111.08.24主治医师劳动权益保障简报
- 1. 主治醫師勞動權益保障 張濱璿 助理教授/醫師/律師 台北醫學大學醫療暨生物科技法律研究所兼任助理教授 馬偕兒童醫院小兒腎臟科兼任主治醫師 昶騰法律事務所主持律師 Brian P. Chang 1
- 2. 各國主治醫師勞動權益規範比較 國家 日本 美國 德國 加拿大 臺灣 是否適用 勞基法 不問職業種 類，適用所 有受僱人員 白領階級均不適用， 回歸契約約定，亦 可採團體協約 屬於德國民法第 611條以下之僱傭 契約，多以團體協 約約定 勞工法、勞工標準 命令（工時、薪 資…）排除醫療業 雇傭平等法（消除 歧視）適用醫師 主治醫師不適用 工時 勞基法第36 條，經勞資 協商而無上 限 契約約定 僅由ACGME規範住 院醫師工時 以團體協約約定 另適用歐盟 2003/88/EG工時指 令，但經受僱者同 意後得每週工作超 過48小時 各省自行協商，可 團體協商，但不允 許組織工會 主治醫師無標準 職業災害 適用勞基法 相關規定 美國勞工部職安局 發函表示「血源性 病原體標準」對醫 師也有適用 國家職安研究所制 定醫療從業人員職 場相關標準 工作意外保險 適用勞工補償以及 訴訟制度 無勞基法職災補償 可投保勞保 可依勞工職業災害保 險及保護法投保職災 保險、職業傷病可申 請補助、雇主有賠償 責任 退休 適用勞基法 相關規定 未有強制性退休年 齡 以年金保險規劃 無退休保障 Brian P. Chang 2
- 3. 僱傭 vs. 委任 僱傭 ? （§482）一方於一定或不定之期限內為 他方服勞務，他方給付報酬之契約 ? 重點在於勞務服務之提供，工作是否完 成在所不問，履行勞務過程亦無自行裁 量餘地 ? （§484I）受僱人非經僱用人同意，不 得使第三人代服勞務 ? （§488II）僱傭未定期限，亦不能依勞 務之性質或目的定其期限者，各當事人 得隨時終止契約。 委任 ? （§528）一方委託他方處理事務，他方 允為處理之契約 ? 以他人事務之處理為契約標的，重點在 於該委任事務之處理，有處理事務之裁 量空間，但是並不以該勞務之完成為完 全給付 ? （§532）受任人之權限，依委任契約之 訂定；未訂定者，依其委任事務之性質 定之。 ? （§535）受任人處理委任事務，應依委 任人之指示 ? （§549I）當事人之任何一方，得隨時 終止委任契約。 Brian P. Chang 3
- 4. 主治醫師與私立醫療院所之法律關係 僱傭關係說—多數說 ? 法院實務採從屬性的概念認定（最高行 政法院103年度判字第547號） ? 釋字740號解釋肯認：縱兼有承攬、委 任等性質，仍應認屬勞動契約 ? 勞動契約認定指導原則(2021.10.19)： 人格、經濟及組織 ? 具體標準：如受僱人可否拒絕雇主指揮 之工作；受僱人可否自行決定工作時間、 內容及執行方法；是否訂有工作考評升 遷獎懲；本身不負盈虧及任何成本 ? 其他輔助性規定：是否加入勞健保、扣 稅名義為何 委任關係說 ? 本於專業知識、技術、病人病情需求及 實際醫療狀況為醫療行為，具有獨立性， 醫院無從指示或監督 ? 醫師對醫院之從屬性相對於其他行業為 低，兩者間應屬委任關係 Brian P. Chang 4
- 6. 一、勞動契約與解雇 ? 第 9 條 ? 勞動契約，分為定期契約及不定期契約。臨時性、短期性、季節 性及特定性工作得為定期契約；有繼續性工作應為不定期契約。 派遣事業單位與派遣勞工訂定之勞動契約，應為不定期契約。 ? 定期契約屆滿後，有下列情形之一，視為不定期契約： ? 一、勞工繼續工作而雇主不即表示反對意思者。 ? 二、雖經另訂新約，惟其前後勞動契約之工作期間超過九十日，前後 契約間斷期間未超過三十日者。 ? 前項規定於特定性或季節性之定期工作不適用之。 Brian P. Chang 6
- 7. 解雇：不得恣意資遣 ? 第11條：除下列情事，雇主不得預告勞工終止勞動契約： ? 一、歇業或轉讓時。 ? 二、虧損或業務緊縮時。 ? 三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。 ? 四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。 ? 五、勞工對於所擔任之工作確「不能勝任」時 ? 客觀：學識品行、工作能力、身心狀況，不能勝任 ? 主觀：『能為而不為』、『可以做而無意願做』之消極不作為情形，亦屬之 ? 第13條：女性產假期間之停止工作期間或遇職業災害之醫療期 間，雇主不得終止契約。 7 Brian P. Chang
- 8. ? 第12條：勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約： ? 一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而有受損害之虞者。 ? 二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工，實施暴 行或有重大侮辱之行為者。 ? 三、受有期徒刑以上刑之宣告確定， 而未諭知緩刑或未准易科罰金者。 ? 四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。 ? 五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所有物品，或故意 洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致雇主受有損害者。六、無正當理由 繼續曠工三日，或一個月內曠工達六日者。 Brian P. Chang 8
- 10. 預告期間 ? 第 16 條 ? 雇主依第十一條或第十三條但書規定終止勞動契約者，其預告期 間依左列各款之規定： ? 一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。 ? 二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。 ? 三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。 ? 勞工於接到前項預告後，為另謀工作得於工作時間請假外出。其 請假時數，每星期不得超過二日之工作時間，請假期間之工資照 給。 ? 雇主未依第一項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間之 工資。 Brian P. Chang 10
- 11. 二、工時：定義 ? 指勞工在雇主指揮監督之下，於雇主之設施內或雇主指定 之場所提供勞務或受令等待提供勞務之時間。不包括不受 雇主支配拘束之休息時間 ? 受令等待提供勞務之時間（待命時間），因受雇主拘束， 亦屬工作時間。 ? 實務上非在雇主指定場所內待命之型態多元，仍應依勞動 基準法有關工作時間定義，就接到雇主通知後多少時間須 返回、沒返回是否有懲處、懲處程度為何、多少人待命輪 值、提供勞務與否等因素，綜合判斷。 Brian P. Chang 11
- 12. 工時計算 ? 雇主應置備勞工出勤紀錄，並保存5年(§30V)。 ? 出勤紀錄，雇主應逐日記載勞工出勤情形至分鐘為止。勞 工向雇主申請其出勤紀錄副本或影本時，雇主不得拒絕 (§30VI) 。 ? 勞工因出差或其他原因於事業場所外從事工作致不易計算 工作時間者，以平時之工作時間為其工作時間。但其實際 工作時間經證明者，不在此限(細則§18) 。 Brian P. Chang 12
- 13. 工時：法定上限 ? 第30條（104.6.3）法定工時上限，均不含加班（延長工時） ? 「勞工每日正常工作時間不得超過八小時，每週工作總時數不得超過四十 小時。」。 ? 變形工時 ? 經勞資雙方同意得將二週80小時（§30Ⅱ）、八週320小時(§30Ⅲ）另分配 ? 中央主管機關指定之行業，可將四週160小時（§30-1）另行分配。 ? 每週工作總時數不得超過48小時。 ? 勞基法限制且需發給加班費 ? 每日正常工時加計延長工時不得超過12小時 ? 2週內至少有2日休息作為例假?一例一休 ? 每月延長工時上限為46小時 ? 因天災、事變或突發事件使勞工延長工時者，應於事後補給勞工以適當之休 息；即於自工作終止後至再工作前至少應有十二小時之休息時間 13 Brian P. Chang
- 14. 休息 ? 休息 ? （§35)繼續工作4小時，至少應有30分鐘休息 ? （§35)輪班制或工作有連續性或緊急性，得在工作時間內，另行調 配其休息時間 ? （§36)每7日中至少應有1日之休息?一例一休 ? （§30-1?§36)每2週內至少有2日之例假 ? （§34)晝夜輪班制應每週更換一次工作班次 ? 輪值晝夜班間，應給予「適當之休息」，係指「可使勞工獲得足以 恢復原有體力所需之時間」 Brian P. Chang 14
- 15. 特別休假 ? 勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，應依勞 基法第38條第1項規定給予特別休假。 ? 特別休假期日，由勞工排定之。雇主提醒或促請勞工排定休假， 尚無不可，惟仍不得限制勞工僅得一次預為排定或非於特定期 日前排定者不得為之。 ? 第84條之1 之工作者，其正常工時為勞雇雙方約定且經核備之 工作時數，休假仍應以「日」為給假基礎。 ? 因年度終結或契約終止未休之日數，雇主應發給工資，因年度 終結而經勞資雙方協商遞延至次1年實施，於次1年仍未休畢者， 雇主應發給工資。 Brian P. Chang 15
- 16. 現行延長工時-一般性規定 ? 要件及程序： ? 雇主有需要 ? 經工會同意，無工會者，經勞資會議同意 ? 個別勞工同意 ? 原則： ? 延長工時＋正常工時，一日不得超過12小時。 ? 延長工時，原則一個月不得超過46小時。 ? 例外： ? 經工會或勞資會議同意，得彈性調整為1個月54小時，每3個月不超過 138小時。 ? ※未完成工會、勞資會議同意之程序， 縱使勞工同意加班， 且雇主已給加班費，亦屬違法。 Brian P. Chang 16
- 17. 延長工時-特殊性規定 ? 要件、程序及義務： ? 因天災、事變或突發事件(勞基法第32條第4項) ? 雇主認有需要 ? 延長開始後24小時內通知工會；無工會者，應報當地主管機關備查。 ? 應於事後補給勞工至少12小時之休息。 ? 上限： ? 無上限之規定。 ? 延長之時數，可不計入每月46小時額度內。 Brian P. Chang 17
- 18. 加班費及國定假日計算標準 ? 加班費（§24) ? 以平日正常工作時間內每小時所得之報酬為基準。 ? 平日加班前2小時應按平日每小時工資加給1/3 ? 超過2小時應按平日每小時工資加給2/3 ? 第3項於休息日工作之規定 ? 第32條第4項規定，因天災事變或突發事件，延長工作時間者，按平日 每小時工資額加倍發給。 ? 勞動基準法第39條 ? 內政部所定應放假之紀念日、節日、勞動節及其他中央主管機關指定 應放假之日，均應休假。即勞資雙方原約定之工作日如適逢前開應放 假之日應予放假，工資照給。 Brian P. Chang 18
- 19. 勞基法第84-1條 ? 經中央主管機關核定公告之下列工作者，得由勞雇雙方另 行約定，工作時間、例假、休假、女性夜間工作，並報請 當地主管機關核備，不受第三十條、第三十二條、第三十 六條、第三十七條、第四十九條規定之限制。 ? 一、監督、管理人員或責任制專業人員。 ? 二、監視性或間歇性之工作。 ? 三、其他性質特殊之工作。 ? 前項約定應以書面為之，並應參考本法所定之基準且不得 損及勞工之健康及福祉。 Brian P. Chang 19
- 20. 勞動基準法第84條之1不受一般工時規範說明 第30條 第32條 第36條 第37條 第49條 原則規定 每日正常8小時； 每週正常40小時 雇主有使勞工延 長工時者，應經 工會或勞資會議 同意之法定程序。 每日正常+延長 12小時 每7日中應有1例 假1休息日 內政部所定紀念 日、節日、勞動 節及其他中央主 管機關指定應放 假日，均應休假 雇主不得使女性 勞工午後10時至 翌晨6時內工作， 但經工會或勞資 會議同意者，不 在此限。 女性勞工於妊娠 或哺乳期間不得 於夜間工作。 經核備後之第84條之1工作者，工時休假等事項係依約辦理，不受上開原則規定之限制 第84條之1工作 者 依核備後之正常 工時辦理。 超出核備之正常 工時者，應計入 延長工時。 醫療院所有使住 院醫師延長工時 必要者，仍應經 工會或勞資會議 同意之法定程序 延長工時時數不 受上開限制，依 核備之工時辦理。 得於2週內安排2 日休息作為例假， 惟仍不得連續工 作超過12日。 為配合醫療業務 需要，勞資雙方 得協商將休假日 與其他工作日對 調。 女性住院醫師於 夜間工作，得排 除工會或勞資會 議同意的程序 惟仍不得使妊娠 或哺乳期間之女 性住院醫師於夜 間工作 Brian P. Chang 20
- 21. 三、工資與退休金提撥 ? 勞退條例第7條第1項前段：「本條例之適用對象為適用 勞動基準法之下列人員，…」 ? 勞基法第56條第1項：「雇主應按月提撥勞工退休準備金， 專戶存儲，並不得作為讓與、扣押、抵銷或擔保之標 的…」 ? 勞退條例第7條第2項第4款：「本國籍人員…得自願依本 條例規定提繳及請領退休金：…四、不適用勞動基準法 之勞工。」 ? 勞委會：「醫師、律師、會計師等執行業務者，…得依其每月 工資或薪資申報提繳勞工退休金。」 ? 得自願提繳退休金之規定，對雇主無強制效力 21 Brian P. Chang
- 22. 工資：勞務對價、經常給予 ? 勞基法第2條第3款：「三、工資：謂勞工因工作而獲得之 報酬；包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現 金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常 性給與均屬之。」 ? 最高法院96年台上字2741號：「勞務對價」（因工作而獲 得之報酬）及「經常性給與」（非臨時起意且非與工作無 關之給與） ? 勞基法施行細則第10條 ? 計入：加班津貼、每月績效獎金、加班費、夜點費 ? 醫師之底薪及PPF?均將列入 Brian P. Chang 22
- 23. 經常性給與不包括 ? 紅利 ? 獎金：指年終獎金、競賽獎金、 研究發明獎金、特殊功績獎金、 久任獎金、節約燃料物料獎金及 其他非經常性獎金。 ? 春節、端午節、中秋節給與之節 金。 ? 醫療補助費、勞工及其子女教育 補助費。 ? 婚喪喜慶由雇主致送之賀禮、慰 問金或奠儀等。 ? 勞工直接受自顧客之服務費。 ? 職業災害補償費。 ? 勞工保險及雇主以勞工為被保險 人加入商業保險支付之保險費。 ? 差旅費、差旅津貼及交際費。 （夜點費、誤餐費已刪除） ? 工作服、作業用品及其代金。 ? 其他經中央主管機關會同中央目 的事業主管機關指定者。 Brian P. Chang 23
- 25. 四、職業災害補償 ? 第59條：「勞工因遭遇職業災害而致死亡、殘廢、傷害或疾病時， 雇主應依左列規定予以補償。但如同一事故，依勞工保險條例或其 他法令規定，已由雇主支付費用補償者，雇主得予以抵充之：…二、 勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工資數額予以補償。但 醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經指定之醫院診斷，審定為喪失原 有工作能力，且不合第三款之失能給付標準者，雇主得一次給付四 十個月之平均工資後，免除此項工資補償責任。」。 ? 勞基法職災補償，與勞保條例雙軌並行?災保法 ? 無過失責任，不以雇主有故意過失為限 ? 職業災害：與勞工職務執行有相當因果關係 ? 「職業傷害」事故或執行職務罹患之「職業病」 ? 因執行職務遭遇災害而致死亡、殘廢、傷害或疾病 ? 職務（業務）採廣義解釋，尚包括業務上附隨的、合理的行為 ? 『業務執行性』及『業務起因性』之判斷標準。 25 Brian P. Chang
- 26. 其他職業災害保障 ? 依「勞工職業災害保險及保護法」投保職災保險 ? 年滿十五歲以上之勞工 ? 受僱員工或實際從事勞動之人員，得由雇主或本人辦理參加本保 險 ? 職業傷病可申請補助、雇主有賠償責任 ? 勞工保險條例的職業傷病補償 ? 民法侵權行為與債務不履行的損害賠償。 Brian P. Chang 26